扩大强奸罪受害人主体呼声高涨

　　42岁男保安将自己18岁的男同事“强奸”，并导致受害人受轻伤。北京朝阳法院以“故意伤害罪”判处被告有期徒刑1年。昨天，这条消息引起了全国关注。关注的原因不在于猎奇，而在于判罚的逻辑。很多网友质疑:“如果受害人被强奸后没有受轻伤，怎么办?”

　　记者搜集了近年来男性被同性强奸的案例，虽然不多，但件件令人咋舌，而且大多数处理结果是“无法治罪，赔钱了事，甚至没有赔偿”。因此，近年来呼吁增加法条或者扩大“强奸罪”受害人主体的声音不断加大，但刑法仍无松动的表现。省检察院民事行政检察处处长张健建议受害人通过“民事诉讼”途径维权。

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　　近年来发生的几起男性“强奸”男性的案件:

　　1.2007年12月15日晚，河南郑州，16岁男少年希望成为艺人，却被自称“北京某艺校招生老师”的男子诱骗后强暴，男孩父母哭诉无门。

　　2.2009年3月18日凌晨，河北石家庄，两男子先抢劫后“强奸”一打工仔，事后警察报批捕嫌疑人却只能针对其抢劫环节，“强奸”事实却因《刑法》中无相关表述而无法追究。

　　3.2009年8年22日，广东东莞，男保安强奸劫持12岁男孩并将其“强奸”，同时还强迫男孩拍裸照。

　　4.2009年12月19日，山西太原，18岁外来打工男少年被男子灌醉后，被“强奸”，由于法律不能帮助他，于是他纠集朋友将强奸自己的人暴打一顿、并实施抢劫后逃走。

　　5.2010年10月24日凌晨1时，广东深圳，酒后男保安“强奸”同寝室的男同事，诉至派出所，无法立案，两人后私下解决。

　　法律漏洞降低男人强奸同性风险

　　其实，近两年男性被同性强奸的案例的确不少，但强奸者被追究刑事责任，还是首次。“而且，以故意伤害罪判处强奸犯有期徒刑1年，已经是很难得的进步了，”广东大同律师事务所主任朱永平说。

　　通过网络意见来看，大多数民众对于该案的判罚结果不满意。不满意的直接原因是“罪名”和判罚的逻辑。

　　强奸者被判有期徒刑1年，不是因为他强奸了同性，而是因为他在强奸的过程中造成了对方轻伤。但其实这一逻辑会让所有男士满身冷汗。大家会想:“如果他在强奸的过程中没有造成对方轻伤，岂不是不会遭到法律的处罚?”

　　因此，有网友在博客中写道，“基于这样的逻辑，如果有人控制不住自己的性欲，又不想被法律惩处，最安全的办法是去强奸男人。当这些人发泄了自己的兽欲又没有让对方受伤的时候，他们就不必为此承担任何法律责任。”

　　现行《刑法》中明确规定:强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。

　　“按照法理，法无明文不为罪，因此，按照目前的《刑法》，该案是不可能以‘强奸’罪论罪的。”朱永平说。

　　其实，正是法律的漏洞降低男性强奸同性的风险。我国1979年《刑法》第一百六十条流氓罪中规定的“其他流氓活动”，包含了男性“强奸”男性的行为。但1997年《刑法》将流氓罪分解为4个新罪名，并取消了原流氓罪的法条，但在新分的4个罪以及其他的各项罪名中，都找不到有关此类行为的规定。因此，1997年《刑法》生效后，这类行为就不能再以犯罪论处。

　　男人对男人强行发生性行为，如何定性，一直是法律上的漏洞盲点。因为不属于“强奸罪”，所以现实生活中发生的此类案件，要么不定罪，要么往往只能以其他名目轻判。

　　此类案件尚未引起立法界重视

　　现行《刑法》对于“强奸罪”的规定建立在对于“强奸”的理解之上，随着观念的改变，“强奸”的内涵应该有所变化。

　　德国1975年《刑法典》的强奸罪还是指“强迫妇女”，但其1998年新版《刑法典》就只规定“强迫他人”了；法国1994年重订《刑法典》第222条、223条将强奸罪的受害者明文规定为“他人”，包括男人和女人；意大利现行《刑法》也只是将强奸罪的受害者规定为“他人”，不再突出其性别角色。这些转变其实值得我们关注。

　　当然，这种转变的呼声近年来一直没有停息。在记者统计调查的诸多男性“强奸”男性的报道中，撰稿记者往往都会连线法律专家，并呼吁改变目前的《刑法》，来保护男性的权利。几年来此类案件层出，呼声也越来越高，但《刑法》中关于“强奸罪”的条款依然没有任何修改的趋向。

　　对此，朱永平解释道，这是因为此类案件毕竟还是少数，而且其社会危害性还没有达到触动高层和法律制定者的地步。他说:“在中国，修改立法或者立法必须要有更多强有力的案例来推动。”

　　他表示，在每年的两会上，对于此问题，也只是有零零散散的代表提出修改此条款的建议，并没有形成势力。因此，此事需要更多的民间力量来关注。

　　卫生部伦理专家、广东省性学会副会长董玉整告诉记者，首先，按照目前国际性学研究的权威观点，2%—4%的男性有同性性倾向。性学专家李银河推论，中国的男同性恋可能有两三千万。而且随着社会越来越包容，同性恋者会越来越多地浮出水面，如果对于“性”的犯罪不能有清晰地界定，那么还有什么能限制住如此庞大群体试图强暴的“性”冲动呢?

　　其次，此类“强奸”和《刑法》中规定的“强奸罪”中的“强奸”一样会传播性病、艾滋病、乃至乙肝等疾病，而男同性恋者更容易感染此类疾病。

　　也可通过民事诉讼维权

　　《刑法》不改，案件不断，受害人怎么办?

　　朱永平的回答是:“没办法，由于出现了法律空白，按照罪刑法定的原则，对男性强奸者最多的惩罚也就是治安行政处罚和民事赔偿，而这些又必须建立在证据确凿的基础之上。所以受害者获得补偿的几率不大。”

　　董玉整的回答是:“从其他相关的法律找维权的办法。”

　　省检察院民事行政检察处处长张健的回答是:“既然刑法，解决不了问题，那就靠‘民事诉讼’，由法院根据举证来认定事实，再由法院判罚。”

　　但目前为止子，几种与此类行为有关的量刑方式都存在明显的不足。

　　第一种量刑方式是以侮辱罪论处。我国《刑法》规定，侮辱罪是指使用暴力或者以其他方法，公然贬损他人人格，破坏他人名誉，情节严重的行为，侮辱罪侵犯的客体是他人的人格尊严和名誉权。依据规定，侮辱行为必须公然进行，还必须达到情节严重的程度才能构成侮辱罪，所以以侮辱罪来定性实在有些牵强。同时，根据本条规定，犯侮辱罪的，处3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。与强奸罪3年以上有期徒刑的量刑起点相比，这样的量刑实际上也存在一种放纵的后果。

　　第二种是以故意伤害罪论处。故意伤害罪，指故意伤害他人身体的行为。它的构成要求造成轻伤以上的后果，否则不能以故意伤害罪论处。我国《人体轻伤鉴定标准》第四章虽然规定外伤性肛裂、肛瘘或者肛管狭窄为轻伤，但是现实中的鉴定实施起来却并不容易。

　　第三种是以违反治安管理处罚法论处。该行为适用《治安管理处罚法》，只给予行政拘留15天的案例在我国也出现过。如2004年轰动一时的大连男性少年被男老板“强奸”案，虽然当时有证人及医生鉴定该少年肛门流血破裂，但因为缺少法律规定，法院最后只是判了民事赔偿，公安机关也只是对该老板进行了15天的行政拘留。

　　南方日报记者赵杨 实习生余乐 统筹戎明昌